河南，一男子骑车路过面馆，见门口坐着老板娘，穿着清凉短裤露着腿，竟停下来盯着她裆部肆意观看，老板娘羞愤交加，对男子破口大骂，老板跑出店与男子撕打，事后，男子受了轻伤，一审法院以故意伤害罪判处老板7个月，老板不服，而二审这样判！ （来源：裁判文书网） 张莉与丈夫刘大宝在河南某市市区开了一家面馆，2023年7月1日晚间，正值夏季酷暑，面馆内生意冷清，没有太多食客就餐。 店主之一的张莉趁着空闲时间，搬了一把椅子坐在面馆门口休息，闲来无事便拿出手机刷起了短视频，放松身心。 就在张莉专注刷手机的过程中，突然隐约感觉前方有视线注视着自己，她下意识抬头望去，发现一名陌生男子正骑着电动车，停在面馆门口不远处，目光直直地落在自己身上，脸上还带着不怀好意的笑容。 由于天气炎热，张莉当天穿着短袖和短裤，该男子的目光更是肆无忌惮地在她的腿部徘徊，眼神轻浮且冒犯。 经查，这名陌生男子名叫郭小川，事发时恰好途经该面馆，看到坐在门口的张莉后便驻足观望，做出了不当注视的举动。 张莉被郭小川的举动惹得又羞又气，内心十分愤怒，当即起身斥责郭小川。此时，正在面馆内打扫卫生的丈夫刘大宝，听到了妻子的斥责声，连忙放下手中的工具跑了出来。 刘大宝跑到门口后，询问妻子事情的来龙去脉，得知郭小川的不当举动后，也十分气愤，随即对着郭小川进行斥责。 面对夫妻二人的斥责，郭小川并未意识到自己的行为不妥，反而不甘示弱，与刘大宝争执起来，双方情绪逐渐激动，争执的语气也越来越激烈，很快升级为对骂。 随着对骂愈演愈烈，刘大宝被郭小川的言语激怒，怒火中烧的他再也无法克制情绪，上前一步就与郭小川扭打在一起。 混乱中，刘大宝一把抓住了郭小川的肩膀，试图将其推开，郭小川则顺势用头部猛顶刘大宝的身体。 刘大宝被顶得一个踉跄，险些摔倒，心中的怒火更甚，当即上前再次抓住郭小川，顺势一个过肩摔，将郭小川狠狠摔在地上。 郭小川被摔倒在地时，出于本能下意识地伸出右手支撑地面，只听“咔嚓”一声脆响，郭小川瞬间感觉到右手手掌传来钻心的疼痛，疼得他浑身抽搐，再也无法参与争执，只能挣扎着跑到一旁，捂着受伤的手掌蜷缩在地，表情十分痛苦。 就在此时，刘大宝的父亲恰好路过面馆，看到门口混乱的场景以及蜷缩在地的郭小川，又听闻事情的经过后，也被气得怒火中烧，盛怒之下走到郭小川面前，抬手给了他一耳光。 郭小川本就因手掌受伤疼痛难忍，又挨了一耳光，心中又气又怒，当即拿出手机拨打了110报警电话，向警方求助。 警方接到报警后，迅速赶往现场处置，对现场情况进行了勘查，并向张莉、刘大宝及其父亲、郭小川等人分别进行了询问，固定了相关证据。 随后，警方将郭小川送往医院进行检查治疗，经医院诊断，郭小川右手手掌为完全性骨折，伤情经鉴定构成轻伤二级。案件侦查终结后，检察机关以刘大宝涉嫌故意伤害罪向法院提起公诉。 1、一审法院以故意伤害罪，判处刘大宝有期徒刑7个月。 一审法院经审理后认为，郭小川骚扰张莉后，刘大宝先以辱骂回应，后主动上前与郭小川撕打（先发起肢体冲突），郭小川用头顶刘大宝的行为，属于互殴过程中的反击，而非单独的不法侵害。 刘大宝在被顶后，实施“过肩摔”这一具有明显伤害性的行为，主观上明知该行为可能造成郭小川身体损伤，仍放任该结果发生（间接故意），客观上导致郭小川手掌骨折，符合故意伤害罪的全部构成要件。 且郭小川拒绝对刘大宝予以谅解，根据《刑法》第二百三十四条规定：“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。因此法院判决刘大宝有期徒刑7个月。 2、刘大宝不服，提出了上诉。 刘大宝认为，郭小川骑电动车肆意盯着张莉的腿部、露出不怀好意的微笑，该行为属于公然侮辱、猥亵他人，违反了《治安管理处罚法》，属于有错在先。 其次，刘大宝认为，郭小川与他是互殴，他并没有主观伤害的故意，一审法院对其量刑过重。 3、二审法院这样判。 二审法院认为，互殴与故意伤害并非对立关系，互殴过程中，若一方的伤害行为造成对方轻伤及以上后果，仍可能构成故意伤害罪。 本案中刘大宝主动发起撕打、实施过肩摔，主观伤害故意明确，并非“轻微推搡、拉扯”或“应急防御行为”，应当认定为故意伤害行为。 二审法院表示，刘大宝仅以“互殴”为由上诉，未提交新证据证明自己无伤害故意、或属于正当防卫，其主张不予采纳，而郭小川伤情鉴定和报告证据链条清晰，一审判决并无不当。 最后，二审法院驳回刘大宝上诉请求，维持原判。 这里再次提醒大家，根据最高检《轻伤害案件指导意见》第七条规定，判断是否构成故意伤害罪，需全面审查主观方面和客观行为，避免“唯结果论”。 也就是说，互殴与故意伤害并非对立关系，互殴过程中，若一方的伤害行为具有主观故意，且造成对方轻伤及以上后果，仍可能构成故意伤害罪。 对于此案，大家怎么看？ （文中人物均为化名）